2.2 案件进展情况报告
深圳A公司：
感谢贵司对我所的信任与支持，委托我所代理贵司与广州B公司（以下简称“广州B公司”）承揽合同纠纷一案【（2011）********号】的诉讼工作，现就本案案件进展情况作如下汇报。
一、 案件情况
一审判决结果如下：
1、被告深圳A公司应于本判决生效之日起十日内支付原告广州B公司安装款1338450.24元；
2、驳回原告广州B公司的其他诉讼请求。
3、判决结果分析表
没收被告定金
309900
111564
198336
被告支付安装款
1642174.5
1226886.24
415288.26
被告支付违约金
82108.73
0
82108.73
被告承担诉讼费
23073
15182
7891
合计（元）
2057256.23
1353632.24
703623.99
本案一审判决结果基本维护了贵司的合法权益，法官部分采信了本律师代表贵司提出的答辩意见，认定双方均存在延期履行的情形，贵司应支付安装尾款，因广州B公司选择定金条款且未过诉讼时效，对未完全履行合同方适用定金罚则，广州B公司有权没收定金。现阶段诉讼为贵司减少损失共计703623.99元。
二、 代理工作综述
本案代理目的为尽量减少安装尾款之外的其他损失，本律师的代理工作均围绕此目的展开。
1、全面搜集整理对抗广州B公司诉请的证据，查找涉及案件的法律法规，确定案件诉讼策略；
2、针对广州B公司的诉讼请求进行答辩：
（1）强调
广州B公司诉讼请求应扣除配合费；（2）既主张没收定金又主张违约金属无效主张；
（3）迟延竣工违约在先，未适当履行维修保养义务，无权要求支付质保金；
（4）请求在应被
广州B公司没收的定金中抵销广州B公司延期竣工应向贵司支付的违约金，争取最大化减少损失；
3、根据三次庭审情况和本案事实与法律规定综合判断，通过报告和专题会议的形式，对本案诉讼策略作出调整——建议贵司待一审判决后决定是否对广州B公司的延迟竣工的违约责任另案起诉。报告中明确了另案起诉的目的是通过明确有具体给付金额的诉讼请求，争取法院支持该请求，将广州B公司违约金最大限度冲抵掉。贵司回函采纳本建议。
三、面临的问题
1、本案双方的上诉期届满日均为2012年7月23日，上诉期满若双方都不上诉一审判决即时生效，贵司须按照判决要求于生效之日起十日内支付安装尾款，履行期限为2012年7月24日至2012年8月2日，此期限内未付款可能面临账户被冻结及支付双倍利息的结果；
2、若贵司不上诉，广州B公司上诉，则存在案件改判的可能性，对贵司不利；
3、若贵司上诉，广州B公司不上诉，可能改判对贵司有利，但可能性较小，存在支付上诉费23073元的成本。
四、后续诉讼策略
1、上诉和上诉时机
根据法律规定，二审法院一般在上诉人的上诉请求范围内进行审理，若
广州B公司上诉，贵司不上诉，一旦二审按照广州B公司的上诉请求改判，将对贵司极为不利。因此，鉴于二审存在的改判可能性，贵司可提起上诉以争取一定的诉讼利益，降低风险。
因广州B公司与贵司的上诉期相同，无法预先判断其是否上诉，建议贵司于上诉期最后一日递交上诉状，同时提交缓缴上诉费申请，利用法院处理申请期间落实广州B公司是否上诉的问题，再根据其上诉情况决定是否缴纳上诉费，以此将成本风险降到最低。
另外：4609案正在调解，调解期限至2012年7月16日，因此可于2012年7月16日后根据调解达成情况决定是否上诉、起诉。
2、另案起诉
为达到本案尽量减少违约金损失的诉讼目的，贵司可另案起诉追究广州B公司延迟竣工的违约责任，若另案起诉获得胜诉，则能将本案中应被广州B公司没收的定金与广州B公司延期竣工应支付的违约金做最大限度的冲抵。根据法律规定，判决生效后，判决书中认定的事实可作为另案起诉的依据。本案判决书中法官认定“原告对于部分电梯未依照承诺的竣工期限完成电梯安装，亦属延期履行。被告有权行使先履行抗辩权相应推迟付款时间。”如果贵司决定追究广州B公司延迟竣工的违约责任，另案起诉是具有获得支持的可能性的。
3、另案起诉成本和风险
（1）
广州B公司会全力抗辩，很有可能提起诉讼时效的抗辩，根据证据，最后一批电梯的交付时间为2008年7月14日，因此迟延交付的诉讼时效应自2008年7月14日至2010年7月13日止，贵司追究广州B公司违约责任的诉讼时效可能已过期；（2）如果将电梯延迟交付作为诉讼请求提出，则法院对相关证据的审查会严格许多，立案起诉前的证据材料准备工作难度将加大；
（3）存在成本，另案起诉诉讼费约为2228.13元（以上为大致计算的收费标准，具体金额以人民法院开具的诉讼费收费单据为准）。
以上建议，仅供参考，予以答复为盼！
顺祝
商祺！
广东景达律师事务所
律师
二〇一二年七月十日
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